작성일 : 05-03-22 00:05 분묘기지권이 인정되는 분묘의 형태는?  글쓴이 : 관리자 조회 : 1,623   ⼀ 사건명 : 분묘굴이 ⼀ 판결 요지 ⼑ 평온한 점유란 점유자가 점유를 취득 또는 보유하는데 있어 법률상 용인될 수 없는 강포행위를 쓰지 않는 점유이고, 공연한 점유란 은비의 점유가 아닌 점유를 말한다. ⼑ 타인 소유의 토지에 소유자의 승낙 없이 분묘를 설치한 경우에는 20년간 평온, 공연하게 그 분묘의 기지를 점유하면 지상권 유사의 관습상의 물권인 분묘기지권을 시효로 취득하는데, - 이러한 분묘기지권은 봉분 등 외부에서 분묘의 존재를 인식할 수 있는 형태를 갖추고 있는 경우에 한하여 인정되고, 평장되어 있거나 암장되어 있어 객관적으로 인식할 수 있는 외형을 갖추고 있지 아니한 경우에는 인정되지 않으므로, 이러한 특성상 분묘기지권은 등기없이 취득한다. <구체적 내용보기> ⼑ 선고일자 : 1996. 6. 14. 선고 ⼑ 사건번호 : 96다14036 판결 ⼑ 사 건 명 : 분묘굴이 ⼀ 원고, 상고인 이⼐⼐ (소송대리인 변호사 최⼐⼐) ⼀ 피고, 피상고인 박⼐⼐ ⼀ 원심판결 대구지법 1996. 2. 9. 선고 95나9172 판결 ⼀ 주문 ⼑ 상고를 기각한다. 상고비용은 원고의 부담으로 한다. ⼀ 이유 상고이유를 본다. ⼑ 이 사건 기록을 검토하여 보면, - 원심이, 피고가 관리, 수호하고 있는 이 사건 분묘는 피고의 증조모 ⼐⼐최씨의 분묘로서, 피고의 증조모가 사망한 무렵인 1880년 내지 1890년경에 설치되었다고 봄이 상당하고, - 그렇지 않다고 하더라도 적어도 소외 김⼐⼐이 이 사건 분묘를 관리하여 온 1972년경에는 설치되었다고 할 것이며, - 피고가 이 사건 분묘가 설치된 시점부터 현재까지 20년이 넘도록 평온, 공연하게 위 분묘의 기지를 점유하여 왔으므로, 피고는 지상권 유사의 물권인 분묘기지권을 취득하였다고 판단하였음은 정당하다고 인정된다. ⼑ 평온한 점유란 점유자가 점유를 취득 또는 보유하는데 있어 법률상 용인될 수 없는 강포행위를 쓰지 아니하는 점유이고, 공연한 점유란 은비의 점유가 아닌 점유를 말하는바 (당원 1993. 5. 25. 선고 92다52764, 52771 판결 참조), - 설사 원고의 주장과 같이 원고가 세운 경고판을 피고가 넘어뜨리고, 피고가 자신의 소재를 들어내지 않았다고 하더라도 피고의 점유를 평온한 점유가 아니라고 할 수 없고, - 또한 원고가 이 사건 분묘를 발견하였다는 1988년 이전에는 이 사건 분묘가 평장의 형태이었다고 볼 자료가 없어, 피고의 점유가 공연한 점유가 아니라고 할 수도 없다. ⼑ 그리고, 타인 소유의 토지에 소유자의 승낙 없이 분묘를 설치한 경우에는 20년간 평온, 공연하게 그 분묘의 기지를 점유하면 지상권 유사의 관습상의 물권인 분묘기지권을 시효로 취득하는데, - 이러한 분묘기지권은 봉분 등 외부에서 분묘의 존재를 인식할 수 있는 형태를 갖추고 있는 경우에 한하여 인정되고, - 평장되어 있거나 암장되어 있어 객관적으로 인식할 수 있는 외형을 갖추고 있지 아니한 경우에는 인정되지 않으므로 (당원 1991. 10. 25. 선고 91다18040 판결 참조), 이러한 특성상 위 분묘기지권은 등기없이 취득한다고 봄이 상당하다. - 따라서 원심판결에는 소론과 같이 채증법칙을 위배하여 사실을 잘못 인정하였거나, 심리미진, 분묘기지권에 관한 법리를 오해한 위법이 있다고 할 수 없고, 논지는 이유 없다. - 그러므로 상고를 기각하고 상고비용은 패소자의 부담으로 하기로 하여 관여 법관의 일치된 의견으로 주문과 같이 판결한다.

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